Wanneer is sprake van een fusie volgens de SER-Fusiegedragsregels 2015?

Een fusie is een duurzame verkrijging of overdracht van de zeggenschap, direct of indirect, over een onderneming of een onderdeel daarvan, en ook de vorming van een samenstel van ondernemingen. Hier vallen een aandelentransactie, een activa-passivatransactie van een (deel van een) onderneming, een juridische fusie of een splitsing en zelfs een duurzame samenwerking waarbij zeggenschap over de onderneming wijzigt. De zeggenschap kan ook worden overgedragen zonder vermogen over te dragen, bijvoorbeeld door statutaire of contractuele zeggenschapsrechten toe te kennen. Daarentegen valt een gelijkwaardige joint venture waarbij maar 50% van de zeggenschap wordt verkregen, niet onder de definitie van fusie, tenzij de houder op grond van aanvullende statutaire en/of contractuele rechten (alsnog) de zeggenschap verkrijgt. Met de introductie van stemrechtloze aandelen onder de FlexBV, kwalificeert ook het verkrijgen van meer dan 50% van de aandelen in een vennootschap niet altijd als een fusie: bij een dergelijke verkrijging wordt vermoed dat er sprake is van een overgang van de zeggenschap (lees: fusie in de zin van de SER-Fusiegedragsregels 2015). Eenzelfde vermoeden bestaat ook in geval van het verkrijgen van de bevoegdheid om meer dan de helft van de leden van het bestuursorgaan of van het leidinggevend orgaan dan wel het toezichthoudend orgaan (al naar gelang sprake is van een one-tier of two-tier bestuursstructuur) van een nv/bv te benoemen, of bij het verkrijgen van meer dan 50 procent van de stemrechten in de algemene vergadering van een nv/bv. Dit vermoeden is weerlegbaar.
NB: Men ziet vaak in allerlei documenten die (nog) niets met een overname te maken hebben – zoals statuten van een B.V. – dat verwezen wordt naar ‘een wijziging van zeggenschap als bedoeld in de SER-Fusiegedragsregels 2015’.